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最高人民法院、最高人民檢察院、公安部 關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)

法發(fā)〔2011〕3號

最高人民法院 最高人民檢察院 公安部

印發(fā)《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》的通知

各省、自治區、直轄市高級人民法院、人民檢察院、公安廳（局），解放軍軍事法院、軍事檢察院，總政治部保衛部，新疆維吾爾自治區高級人民法院生產(chǎn)建設兵團分院，新疆生產(chǎn)建設兵團人民檢察院、公安局：

為解決近年來(lái)公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院在辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件中遇到的新情況、新問(wèn)題，依法懲治侵犯知識產(chǎn)權犯罪活動(dòng)，維護社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟秩序，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部在深入調查研究、廣泛征求各方意見(jiàn)的基礎上，制定了《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》?，F印發(fā)給你們，請認真組織學(xué)習，切實(shí)貫徹執行。執行中遇到的重要問(wèn)題，請及時(shí)層報最高人民法院、最高人民檢察院、公安部。

二〇一一年一月十日

為解決近年來(lái)公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院在辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件中遇到的新情況、新問(wèn)題，依法懲治侵犯知識產(chǎn)權犯罪活動(dòng)，維護社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟秩序，根據刑法、刑事訴訟法及有關(guān)司法解釋的規定，結合偵查、起訴、審判實(shí)踐，制定本意見(jiàn)。

一、關(guān)于侵犯知識產(chǎn)權犯罪案件的管轄問(wèn)題

侵犯知識產(chǎn)權犯罪案件由犯罪地公安機關(guān)立案偵查。必要時(shí)，可以由犯罪嫌疑人居住地公安機關(guān)立案偵查。侵犯知識產(chǎn)權犯罪案件的犯罪地，包括侵權產(chǎn)品制造地、儲存地、運輸地、銷(xiāo)售地，傳播侵權作品、銷(xiāo)售侵權產(chǎn)品的網(wǎng)站服務(wù)器所在地、網(wǎng)絡(luò )接入地、網(wǎng)站建立者或者管理者所在地，侵權作品上傳者所在地，權利人受到實(shí)際侵害的犯罪結果發(fā)生地。對有多個(gè)侵犯知識產(chǎn)權犯罪地的，由最初受理的公安機關(guān)或者主要犯罪地公安機關(guān)管轄。多個(gè)侵犯知識產(chǎn)權犯罪地的公安機關(guān)對管轄有爭議的，由共同的上級公安機關(guān)指定管轄，需要提請批準逮捕、移送審查起訴、提起公訴的，由該公安機關(guān)所在地的同級人民檢察院、人民法院受理。

對于不同犯罪嫌疑人、犯罪團伙跨地區實(shí)施的涉及同一批侵權產(chǎn)品的制造、儲存、運輸、銷(xiāo)售等侵犯知識產(chǎn)權犯罪行為，符合并案處理要求的，有關(guān)公安機關(guān)可以一并立案偵查，需要提請批準逮捕、移送審查起訴、提起公訴的，由該公安機關(guān)所在地的同級人民檢察院、人民法院受理。

二、關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件中行政執法部門(mén)收集、調取證據的效力問(wèn)題

行政執法部門(mén)依法收集、調取、制作的物證、書(shū)證、視聽(tīng)資料、檢驗報告、鑒定結論、勘驗筆錄、現場(chǎng)筆錄，經(jīng)公安機關(guān)、人民檢察院審查，人民法院庭審質(zhì)證確認，可以作為刑事證據使用。

行政執法部門(mén)制作的證人證言、當事人陳述等調查筆錄，公安機關(guān)認為有必要作為刑事證據使用的，應當依法重新收集、制作。

三、關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件的抽樣取證問(wèn)題和委托鑒定問(wèn)題

公安機關(guān)在辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件時(shí)，可以根據工作需要抽樣取證，或者商請同級行政執法部門(mén)、有關(guān)檢驗機構協(xié)助抽樣取證。法律、法規對抽樣機構或者抽樣方法有規定的，應當委托規定的機構并按照規定方法抽取樣品。

公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院在辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件時(shí)，對于需要鑒定的事項，應當委托國家認可的有鑒定資質(zhì)的鑒定機構進(jìn)行鑒定。

公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院應當對鑒定結論進(jìn)行審查，聽(tīng)取權利人、犯罪嫌疑人、被告人對鑒定結論的意見(jiàn)，可以要求鑒定機構作出相應說(shuō)明。

四、關(guān)于侵犯知識產(chǎn)權犯罪自訴案件的證據收集問(wèn)題

人民法院依法受理侵犯知識產(chǎn)權刑事自訴案件，對于當事人因客觀(guān)原因不能取得的證據，在提起自訴時(shí)能夠提供有關(guān)線(xiàn)索，申請人民法院調取的，人民法院應當依法調取。

五、關(guān)于刑法第二百一十三條規定的“同一種商品”的認定問(wèn)題

名稱(chēng)相同的商品以及名稱(chēng)不同但指同一事物的商品，可以認定為“同一種商品”。“名稱(chēng)”是指國家工商行政管理總局商標局在商標注冊工作中對商品使用的名稱(chēng)，通常即《商標注冊用商品和服務(wù)國際分類(lèi)》中規定的商品名稱(chēng)。“名稱(chēng)不同但指同一事物的商品”是指在功能、用途、主要原料、消費對象、銷(xiāo)售渠道等方面相同或者基本相同，相關(guān)公眾一般認為是同一種事物的商品。

認定“同一種商品”，應當在權利人注冊商標核定使用的商品和行為人實(shí)際生產(chǎn)銷(xiāo)售的商品之間進(jìn)行比較。

六、關(guān)于刑法第二百一十三條規定的“與其注冊商標相同的商標”的認定問(wèn)題

具有下列情形之一，可以認定為“與其注冊商標相同的商標”：

（一）改變注冊商標的字體、字母大小寫(xiě)或者文字橫豎排列，與注冊商標之間僅有細微差別的；

（二）改變注冊商標的文字、字母、數字等之間的間距，不影響體現注冊商標顯著(zhù)特征的；

（三）改變注冊商標顏色的；

（四）其他與注冊商標在視覺(jué)上基本無(wú)差別、足以對公眾產(chǎn)生誤導的商標。

七、關(guān)于尚未附著(zhù)或者尚未全部附著(zhù)假冒注冊商標標識的侵權產(chǎn)品價(jià)值是否計入非法經(jīng)營(yíng)數額的問(wèn)題

在計算制造、儲存、運輸和未銷(xiāo)售的假冒注冊商標侵權產(chǎn)品價(jià)值時(shí)，對于已經(jīng)制作完成但尚未附著(zhù)（含加貼）或者尚未全部附著(zhù)（含加貼）假冒注冊商標標識的產(chǎn)品，如果有確實(shí)、充分證據證明該產(chǎn)品將假冒他人注冊商標，其價(jià)值計入非法經(jīng)營(yíng)數額。

八、關(guān)于銷(xiāo)售假冒注冊商標的商品犯罪案件中尚未銷(xiāo)售或者部分銷(xiāo)售情形的定罪量刑問(wèn)題

銷(xiāo)售明知是假冒注冊商標的商品，具有下列情形之一的，依照刑法第二百一十四條的規定，以銷(xiāo)售假冒注冊商標的商品罪（未遂）定罪處罰：

（一）假冒注冊商標的商品尚未銷(xiāo)售，貨值金額在十五萬(wàn)元以上的；

（二）假冒注冊商標的商品部分銷(xiāo)售，已銷(xiāo)售金額不滿(mǎn)五萬(wàn)元，但與尚未銷(xiāo)售的假冒注冊商標的商品的貨值金額合計在十五萬(wàn)元以上的。

假冒注冊商標的商品尚未銷(xiāo)售，貨值金額分別達到十五萬(wàn)元以上不滿(mǎn)二十五萬(wàn)元、二十五萬(wàn)元以上的，分別依照刑法第二百一十四條規定的各法定刑幅度定罪處罰。

銷(xiāo)售金額和未銷(xiāo)售貨值金額分別達到不同的法定刑幅度或者均達到同一法定刑幅度的，在處罰較重的法定刑或者同一法定刑幅度內酌情從重處罰。

九、關(guān)于銷(xiāo)售他人非法制造的注冊商標標識犯罪案件中尚未銷(xiāo)售或者部分銷(xiāo)售情形的定罪問(wèn)題

銷(xiāo)售他人偽造、擅自制造的注冊商標標識，具有下列情形之一的，依照刑法第二百一十五條的規定，以銷(xiāo)售非法制造的注冊商標標識罪（未遂）定罪處罰：

（一）尚未銷(xiāo)售他人偽造、擅自制造的注冊商標標識數量在六萬(wàn)件以上的；

（二）尚未銷(xiāo)售他人偽造、擅自制造的兩種以上注冊商標標識數量在三萬(wàn)件以上的；

（三）部分銷(xiāo)售他人偽造、擅自制造的注冊商標標識，已銷(xiāo)售標識數量不滿(mǎn)二萬(wàn)件，但與尚未銷(xiāo)售標識數量合計在六萬(wàn)件以上的；

（四）部分銷(xiāo)售他人偽造、擅自制造的兩種以上注冊商標標識，已銷(xiāo)售標識數量不滿(mǎn)一萬(wàn)件，但與尚未銷(xiāo)售標識數量合計在三萬(wàn)件以上的。

十、關(guān)于侵犯著(zhù)作權犯罪案件“以營(yíng)利為目的”的認定問(wèn)題

除銷(xiāo)售外，具有下列情形之一的，可以認定為“以營(yíng)利為目的”：

（一）以在他人作品中刊登收費廣告、捆綁第三方作品等方式直接或者間接收取費用的；

（二）通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò )傳播他人作品，或者利用他人上傳的侵權作品，在網(wǎng)站或者網(wǎng)頁(yè)上提供刊登收費廣告服務(wù)，直接或者間接收取費用的；

（三）以會(huì )員制方式通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò )傳播他人作品，收取會(huì )員注冊費或者其他費用的；

（四）其他利用他人作品牟利的情形。

十一、關(guān)于侵犯著(zhù)作權犯罪案件“未經(jīng)著(zhù)作權人許可”的認定問(wèn)題

“未經(jīng)著(zhù)作權人許可”一般應當依據著(zhù)作權人或者其授權的代理人、著(zhù)作權集體管理組織、國家著(zhù)作權行政管理部門(mén)指定的著(zhù)作權認證機構出具的涉案作品版權認證文書(shū)，或者證明出版者、復制發(fā)行者偽造、涂改授權許可文件或者超出授權許可范圍的證據，結合其他證據綜合予以認定。

在涉案作品種類(lèi)眾多且權利人分散的案件中，上述證據確實(shí)難以一一取得，但有證據證明涉案復制品系非法出版、復制發(fā)行的，且出版者、復制發(fā)行者不能提供獲得著(zhù)作權人許可的相關(guān)證明材料的，可以認定為“未經(jīng)著(zhù)作權人許可”。但是，有證據證明權利人放棄權利、涉案作品的著(zhù)作權不受我國著(zhù)作權法保護，或者著(zhù)作權保護期限已經(jīng)屆滿(mǎn)的除外。

十二、關(guān)于刑法第二百一十七條規定的“發(fā)行”的認定及相關(guān)問(wèn)題

“發(fā)行”，包括總發(fā)行、批發(fā)、零售、通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò )傳播以及出租、展銷(xiāo)等活動(dòng)。

非法出版、復制、發(fā)行他人作品，侵犯著(zhù)作權構成犯罪的，按照侵犯著(zhù)作權罪定罪處罰，不認定為非法經(jīng)營(yíng)罪等其他犯罪。

十三、關(guān)于通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò )傳播侵權作品行為的定罪處罰標準問(wèn)題

以營(yíng)利為目的，未經(jīng)著(zhù)作權人許可，通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò )向公眾傳播他人文字作品、音樂(lè )、電影、電視、美術(shù)、攝影、錄像作品、錄音錄像制品、計算機軟件及其他作品，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十七條規定的“其他嚴重情節”：

（一）非法經(jīng)營(yíng)數額在五萬(wàn)元以上的；

（二）傳播他人作品的數量合計在五百件（部）以上的；

（三）傳播他人作品的實(shí)際被點(diǎn)擊數達到五萬(wàn)次以上的；

（四）以會(huì )員制方式傳播他人作品，注冊會(huì )員達到一千人以上的；

（五）數額或者數量雖未達到第（一）項至第（四）項規定標準，但分別達到其中兩項以上標準一半以上的；

（六）其他嚴重情節的情形。

實(shí)施前款規定的行為，數額或者數量達到前款第（一）項至第（五）項規定標準五倍以上的，屬于刑法第二百一十七條規定的“其他特別嚴重情節”。

十四、關(guān)于多次實(shí)施侵犯知識產(chǎn)權行為累計計算數額問(wèn)題

依照《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件具體應用法律若干問(wèn)題的解釋》第十二條第二款的規定，多次實(shí)施侵犯知識產(chǎn)權行為，未經(jīng)行政處理或者刑事處罰的，非法經(jīng)營(yíng)數額、違法所得數額或者銷(xiāo)售金額累計計算。

二年內多次實(shí)施侵犯知識產(chǎn)權違法行為，未經(jīng)行政處理，累計數額構成犯罪的，應當依法定罪處罰。實(shí)施侵犯知識產(chǎn)權犯罪行為的追訴期限，適用刑法的有關(guān)規定，不受前述二年的限制。

十五、關(guān)于為他人實(shí)施侵犯知識產(chǎn)權犯罪提供原材料、機械設備等行為的定性問(wèn)題

明知他人實(shí)施侵犯知識產(chǎn)權犯罪，而為其提供生產(chǎn)、制造侵權產(chǎn)品的主要原材料、輔助材料、半成品、包裝材料、機械設備、標簽標識、生產(chǎn)技術(shù)、配方等幫助，或者提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò )存儲空間、通訊傳輸通道、代收費、費用結算等服務(wù)的，以侵犯知識產(chǎn)權犯罪的共犯論處。

十六、關(guān)于侵犯知識產(chǎn)權犯罪競合的處理問(wèn)題

行為人實(shí)施侵犯知識產(chǎn)權犯罪，同時(shí)構成生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣商品犯罪的，依照侵犯知識產(chǎn)權犯罪與生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣商品犯罪中處罰較重的規定定罪處罰。