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【達州律師 勞資工傷】

非建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位非法將工程承包給自然人，施工過(guò)程中雇工受傷不能認定為工傷

一、案情簡(jiǎn)介

2007年8月1日，成都某茶貿有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)茶貿公司）與唐某一簽訂《裝修合同》，約定唐某一承包茶貿公司車(chē)間裝修工程。唐某一雇傭唐某二等人前往茶貿公司實(shí)施車(chē)間裝修工程。2008年11月18日早上8點(diǎn)30分左右，唐某二在裝修吊頂時(shí)不慎摔倒在地受傷。經(jīng)成都四一六醫院救治并診斷為：?爆裂骨折。唐某二與茶貿公司因為受傷賠償未達成協(xié)議，唐某二向成都市勞動(dòng)和社會(huì )保障局（以下簡(jiǎn)稱(chēng)勞動(dòng)局）申請工傷認定，成都市勞動(dòng)局認定唐某二受傷認定為工傷。茶貿公司先后申請行政復議，行政訴訟一審，均維持工傷認定決定書(shū)，茶貿公司委托李乾應律師代理工傷認定行政訴訟二審程序。

二、辦案過(guò)程

1、李乾應律師接受委托后，仔細研究了申請人提供的工作認定申請材料、成都市金牛區人民法院（2008）金牛行初字第39號一審行政判決、勞動(dòng)局（2007）03-143號工傷認定決定書(shū)，及時(shí)向成都市中級人民法院提起上訴，請求撤銷(xiāo)金牛區人民法院一審行政判決和勞動(dòng)局工傷認定決定。
2、成都市勞動(dòng)局及行政復議、金牛區人民法院均以勞動(dòng)部勞社部發(fā)[2005]12號《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項的通知》的第四條的規定，認定唐某二與茶貿公司存在勞動(dòng)關(guān)系，李乾應律師仔細研究該條款的規定后，提出茶貿公司不符合該條款規定的用人單位，因此，李乾應律師發(fā)表唐某二與茶貿公司不存在勞動(dòng)關(guān)系或事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的代理意見(jiàn)，以此從根本上否決《工傷認定決定書(shū)》的認定結論。

三、辦案結果

2008年12月16日，成都市中級人民法院依法采納了李乾應律師雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系或事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的代理意見(jiàn)，并做出（2008）成行終字第171號行政判決：第一，撤銷(xiāo)成都市金牛區人民法院（2008）金牛行初字第39號行政判決；第二，撤銷(xiāo)成都市勞動(dòng)和社保局做出的（2007）03-143號工傷認定決定。取得令委托人非常滿(mǎn)意的結果。

四、辦案心得

1、仔細研究法律法規規定的內容

本案的關(guān)鍵點(diǎn)在于雙方對勞動(dòng)部勞社部發(fā)[2005]12號《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項的通知》第四條“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務(wù))或經(jīng)營(yíng)權發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任。”中用人單位的認定，李乾應律師仔細研究后從中文的語(yǔ)言表達方式，邏輯關(guān)系等方面進(jìn)行了充分的論證，法院依法采信了李乾應律師提出的茶貿公司不符合該條規定的用人單位的情形的代理意見(jiàn)。

2、李乾應律師進(jìn)一步從勞動(dòng)關(guān)系的角度論證雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系或法律規定應認定為事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的情形。

3、通過(guò)以上兩點(diǎn)的論述，李乾應律師采用釜底抽薪的方式否定了成都市勞動(dòng)局《工作認定決定書(shū)》的工傷認定的基礎，達到法院撤銷(xiāo)《工傷認定決定書(shū)》和一審判決的目的。   四川致高律師事務(wù)所

4、補充，作為受害者完全可以以人身?yè)p害為由起訴唐某一和茶貿公司連帶賠償損失，理由是承包人唐某一沒(méi)有資質(zhì)條件而違法承包。

法條

關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項的通知(勞社部發(fā)〔2005〕12號)

 
各省、自治區、直轄市勞動(dòng)和社會(huì )保障廳(局)：
近一個(gè)時(shí)期，一些地方反映部分用人單位招用勞動(dòng)者不簽訂勞動(dòng)合同，發(fā)生勞動(dòng)爭議時(shí)因雙方勞動(dòng)關(guān)系難以確定，致使勞動(dòng)者合法權益難以維護，對勞動(dòng)關(guān)系的和諧穩定帶來(lái)不利影響。為規范用人單位用工行為，保護勞動(dòng)者合法權益，促進(jìn)社會(huì )穩定，現就用人單位與勞動(dòng)者
確立勞動(dòng)關(guān)系的有關(guān)事項通知如下：
一、用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立。
(一)用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規規定的主體資格；
(二)用人單位依法制定的各項勞動(dòng)規章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動(dòng)；
(三)勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。
二、用人單位未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，認定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可參照下列憑證：
(一)工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊)、繳納各項社會(huì )保險費的記錄；
(二)用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；
(三)勞動(dòng)者填寫(xiě)的用人單位招工 招聘 “登記表”“報名表”等招用記錄；
(四)考勤記錄；
(五)其他勞動(dòng)者的證言等。
其中，(一)、(三)、(四)項的有關(guān)憑證由用人單位負舉證責任。
三、用人單位招用勞動(dòng)者符合第一條規定的情形的，用人單位應當與勞動(dòng)者補簽勞動(dòng)合同，勞動(dòng)合同期限由雙方協(xié)商確定。協(xié)商不一致的，任何一方均可提出終止勞動(dòng)關(guān)系，但對符合簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同條件的勞動(dòng)者，如果勞動(dòng)者提出訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，用人單位應當訂立。
用人單位提出終止勞動(dòng)關(guān)系的，應當按照勞動(dòng)者在本單位工作年限每滿(mǎn)一年支付一個(gè)月工資的經(jīng)濟補償金。
四、建筑施工、礦山 企業(yè) 等用人單位工程(業(yè)務(wù))或經(jīng)營(yíng)權發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任。
　　五、勞動(dòng)者與用人單位就是否存在勞動(dòng)關(guān)系引發(fā)爭議的，可以向有管轄權的勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì )申請仲裁。 　　
二○○五年五月二十五日
 

 人力資源社會(huì )保障部關(guān)于執行《工傷保險條例》若干問(wèn)題的意見(jiàn)

 七、具備用工主體資格的承包單位違反法律、法規規定，將承包業(yè)務(wù)轉包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人招用的勞動(dòng)者從事承包業(yè)務(wù)時(shí)因工傷亡的，由該具備用工主體資格的承包單位承擔用人單位依法應承擔的工傷保險責任。