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包工包料可以單獨分開(kāi)嗎？能夠單獨計算費用嗎？

案例

實(shí)驗樓進(jìn)行了防水工程施工。因其使用的材料未按中學(xué)招標要求進(jìn)行檢測，施工程序也未按招標要求進(jìn)行施工，導致實(shí)驗樓防水工程施工結束后仍存在漏水現象。發(fā)包中學(xué)發(fā)現問(wèn)題后，要求施工方停止施工，并多次聯(lián)系汪某要求協(xié)商處理。由于雙方差距較大，一直協(xié)商未果。后通過(guò)協(xié)商，上述中標的建設公司向海安縣政府采購中心致函，決定放棄中標權。此后，發(fā)包中學(xué)通過(guò)海安縣政府采購中心，另尋施工單位進(jìn)行了施工。這樣一來(lái)，謝某的工程款就打了水漂，并將汪某告上法院。

在法庭上，原告謝某訴稱(chēng)：被告汪某將中學(xué)實(shí)驗樓和食堂樓頂防水工程承包給原告施工，原告按要求將實(shí)驗樓防水工程施工結束，而汪某卻未按協(xié)議支付工程款1萬(wàn)元，請求法院判決汪某依約付款。

被告認為：本人只是工程中標單位建設公司的代理人，非本案適格被告。原告謝某未將案涉工程施工結束，且其已施工部分存在漏水問(wèn)題，被發(fā)包中學(xué)強行停工。因原告謝某所施工防水工程未通過(guò)竣工驗收，現請求法院判決駁回其訴訟請求。

海安縣法院審理后認為，原告謝某與被告汪某簽訂的防水施工協(xié)議，因原告謝某未提供證據證明其具有承接防水工程施工的資質(zhì)，其行為違反了我國法律、行政法規的禁止性規定，因此該合同歸于無(wú)效。根據法律和司法解釋的規定，無(wú)效工程施工合同經(jīng)驗收合格后，才能請求支付工程價(jià)款。本案所涉防水工程施工過(guò)程中，原告謝某沒(méi)有按照建設公司與發(fā)包中學(xué)所簽訂施工合同的要求進(jìn)行施工，所涉工程也未經(jīng)過(guò)竣工驗收確認是否合格。故原告謝某尚不具備請求支持工程價(jià)款的條件，其請求難以支持。遂依照《合同法》、最高人民法院《關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》的有關(guān)規定，　駁回原告謝某的訴訟請求。一審宣判后，原告謝某不服，提起上訴。

評析

“包工”“包料”不可分離------包工包料實(shí)際就是工程合同了。而工程合同的承包形式要嗎是總承包或專(zhuān)業(yè)分包。

在上訴時(shí)，謝某又想到了新的訴由，他認為自己與汪某簽訂的協(xié)議包含了材料買(mǎi)賣(mài)和防水施工兩個(gè)部分，材料買(mǎi)賣(mài)部分不受施工資質(zhì)的限制，應認定為有效。故上訴要求汪某支付材料款1萬(wàn)元，不應受工程是否竣工驗收合格的限制。

南通中院審理后認為，上訴人謝某與被上訴人汪某簽訂的合同明確約定“包工包料”實(shí)施防水工程，謝某提供材料和組織施工的義務(wù)不能分離、不能相互獨立，施工中的材料款不能脫離工程款的結算而單獨要求支付。謝某上訴稱(chēng)該協(xié)議內容包含材料買(mǎi)賣(mài)和防水施工兩個(gè)部分，其中材料買(mǎi)賣(mài)部分不受施工資質(zhì)的限制，應為有效協(xié)議，但其觀(guān)點(diǎn)不符合建設工程施工合同的相關(guān)規定，不予采納。該協(xié)議違反國家施工資質(zhì)的強制性要求，原審法院認定該協(xié)議無(wú)效，并無(wú)不當。本案中，謝某沒(méi)有完成全部施工內容，其已完成的部分防水工程非但未經(jīng)驗收合格，且有初步證據證明其施工工程不合格，故謝某目前起訴要求汪某支付工程款無(wú)事實(shí)與法律依據。對于因簽訂無(wú)效施工合同而造成的損失，雙方當事人可以另行處理。遂依據《民事訴訟法》相關(guān)規定，駁回上訴、維持原判。