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《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問(wèn)題的規定》自2016年12月1日施行以來(lái)，伴隨著(zhù)訴訟保全擔保的普及，在以金錢(qián)給付為訴求的債權債務(wù)案件中，越來(lái)越多的債權人在提起訴訟的同時(shí)申請采取財產(chǎn)保全措施，然而，即使勝訴在握，在被執行人財產(chǎn)經(jīng)多次查封且不足以清償全部債務(wù)時(shí)，普通債權人采取訴訟保全措施的先后時(shí)間順序對執行財產(chǎn)的最終分配產(chǎn)生哪些影響，對被執行人是公民、其它組織與被執行人是企業(yè)法人會(huì )產(chǎn)生哪些區別，是適用參與分配制度按債權額的比例受償還是“先下手為強”按法院采取訴訟保全/執行措施的先后時(shí)間順序受償呢，這正是本文以下要討論的主題。

我國《民事訴訟法》雖幾經(jīng)修訂然并未對被執行人財產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)時(shí)的財產(chǎn)分配原則作出直接規定，針對實(shí)踐中經(jīng)常出現的被執行人財產(chǎn)不足以分配全部債務(wù)的情形，最高人民法院的司法性文件歷經(jīng)了從公民或其它組織作為被執行人的參與分配制度、到企業(yè)法人作為被執行人有條件地適用參與分配制度、發(fā)展到區分被執行人為公民或其組織及被執行人為企業(yè)法人不同情形分別適用不同財產(chǎn)分配原則的過(guò)程。

1992年《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》首次以司法解釋的形式確立了對被執行人為公民、其他組織的參與分配制度，第297條規定：“被執行人為公民或者其他組織，在執行程序開(kāi)始后，被執行人的其他已經(jīng)取得執行依據的或者已經(jīng)起訴的債權人發(fā)現被執行人的財產(chǎn)不能清償所有債權的，可以向人民法院申請參與分配。”該規定沒(méi)有涉及企業(yè)法人作為被執行人財產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)的財產(chǎn)分配原則。

1998年《最高人民法院關(guān)于人民法院執行工作若干問(wèn)題的規定（試行）》設立了“十一、多個(gè)債權人對一個(gè)債務(wù)人申請執行和參與分配”專(zhuān)章，其主要內容：1.對同一被執行人的多份生效法律文書(shū)原則上按執行法院采取執行措施的先后時(shí)間順序受償；2.對被執行人為公民、其他組織的，在可供執行財產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)時(shí)，其它取得執行依據的債權人可以申請參與分配，在滿(mǎn)足優(yōu)先權和擔保物權后按各債權人的債權額比例進(jìn)行分配；3.被執行人為企業(yè)法人，告知當事人依法申請破產(chǎn)；對未經(jīng)清理或清算而撤銷(xiāo)、注銷(xiāo)或歇業(yè)的企業(yè)法人，參照參與分配的原則按各債權人的債權額比例進(jìn)行分配。

2008年《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉執行程序若干問(wèn)題的解釋》對參與分配方案的確定、參與分配的程序及對分配方案的異議作出了詳細的規定，是對參與分配制度具體操作的進(jìn)一步細化。

2015年新修訂的《民事訴訟法》司法解釋第508至512條對被執行人為公民、其他組織的財產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)時(shí)的參與分配原則再次予以明確，而對被執行人為企業(yè)法人的財產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)時(shí)不再參照適用參與分配原則，應當根據《企業(yè)破產(chǎn)法》的規定并經(jīng)申請人或被執行人同意移送破產(chǎn)審查；對不同意移送破產(chǎn)程序的或法院不受理破產(chǎn)的情形，該司法解釋第五百一十六條規定：“當事人不同意移送破產(chǎn)或者被執行人住所地人民法院不受理破產(chǎn)案件的，執行法院就執行變價(jià)所得財產(chǎn)，在扣除執行費用及清償優(yōu)先受償的債權后，對于普通債權，按照財產(chǎn)保全和執行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的先后順序清償。”

2017年《最高人民法院關(guān)于執行案件移送破產(chǎn)審查若干問(wèn)題的指導意見(jiàn)》進(jìn)一步指出：“申請執行人、被執行人均不同意移送且無(wú)人申請破產(chǎn)的，執行法院應當按照《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第五百一十六條的規定處理，企業(yè)法人的其他已經(jīng)取得執行依據的債權人申請參與分配的，人民法院不予支持。”前述規定進(jìn)一步明確了在被執行人為企業(yè)法人時(shí)財產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)時(shí)，不再參照參與分配制度，而是按照財產(chǎn)保全和執行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的先后時(shí)間順序清償。

梳理前述司法解釋?zhuān)诒粓绦腥素敭a(chǎn)不足以清償全部債務(wù)時(shí)，執行法院現行通常做法是：如果被執行人是公民或其它組織，無(wú)論是否采取保全/執行措施及也不論保全/執行措施的先后順序，已經(jīng)取得執行依據的其他普通債權人可以申請參與財產(chǎn)分配并按債權額的比例清償；而當被執行人是企業(yè)法人，在經(jīng)執行程序（而非破產(chǎn)程序）分配普通債權時(shí)，只能按照財產(chǎn)保全和執行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的先后時(shí)間順序清償，而不再參照參與分配制度按債權額的比例受償。

同樣針對普通債權，為何被執行人為公民或其他組織時(shí)，對該被執行人取得其他執行依據的債權人無(wú)論是否采取保全/執行措施或采取措施的先后順序均可以申請參與財產(chǎn)分配，而被執行人為企業(yè)法人時(shí)，卻只能按財產(chǎn)保全和執行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的先后順序清償呢。筆者認為：我國《企業(yè)破產(chǎn)法》只適用于企業(yè)法人，在作為被執行人的企業(yè)法人資不抵債時(shí)完全可能通過(guò)移送破產(chǎn)審查在破產(chǎn)程序中按債權比例受償，在被執行人未進(jìn)入破產(chǎn)程序前，執行程序不能替代破產(chǎn)程序按債權額的比例分配，而公民、其它組織不實(shí)行破產(chǎn)制度，被執行人為公民、其他組織的財產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，比照破產(chǎn)制度的分配原則按債權額的比例清償有利于平衡各債權人的利益；與企業(yè)破產(chǎn)制度不同的是：對于未清償的債權，作為公民、其他組織的被執行人仍負有繼續清償的義務(wù)。

隨著(zhù)企業(yè)資本認繳制的確立，交易便捷化的同時(shí)市場(chǎng)主體更需要加強自我保護意識，充分認識保全/執行措施的先后時(shí)間順序對執行財產(chǎn)分配的影響對于不享有優(yōu)先權或擔保物權的債權人搶占訴訟保全/執行先機，最大限度地實(shí)現債權清償具有重大的意義，有助于敦促債權人積極行使訴訟權利，盡快取得執行依據，從而有效地實(shí)現債權清償，同時(shí)，對企業(yè)法人作為被執行人按采取保全/執行措施的先后時(shí)間順序清償也將倒逼越來(lái)越多的缺乏債務(wù)清償能力的企業(yè)被移送破產(chǎn)審查，從而加快“僵尸企業(yè)”退出市場(chǎng)的步伐。